企業(yè)上市中的專利風(fēng)險控制

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　　企業(yè)在資本市場IPO過程中由于專利等知識產(chǎn)權(quán)的問題導(dǎo)致上市進程延遲甚至停止上市的情況多次發(fā)生，本文作者結(jié)合具體案例，分析討論擬上市企業(yè)在上市中遇到的專利問題，給出應(yīng)對策略。

　　一、我國資本市場體系介紹

　　建立多層次資本市場體系，滿足不同企業(yè)發(fā)展的資金需要，促進社會資本的流動和優(yōu)化配置，是我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求【1】。我國資本市場的體系中，主板市場是企業(yè)進行傳統(tǒng)的股權(quán)融資的場所，另外，中小板和創(chuàng)業(yè)板作為主板市場的重要補充，和主板共同構(gòu)成我國的場內(nèi)市場【2】;場外市場以新三板為代表，即代辦股份申請系統(tǒng)，為非上市公司提供特別申請服務(wù)，目前，新三板不再局限于中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司，而是全國性的非上市股份有限公司，主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。企業(yè)謀求IPO，不管是在主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市，還是登陸新三板，對其自身來說，將實現(xiàn)跨越式地發(fā)展。

　　二、專利權(quán)在企業(yè)上市中的重要作用

　　知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的核心資產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)的地位決定了企業(yè)所處的地位，專利權(quán)作為一種重要的知識產(chǎn)權(quán)，在企業(yè)發(fā)展中的作用更為重要【3】。專利權(quán)，是國家授予專利權(quán)人的一種獨占性的權(quán)利，企業(yè)擁有了它，就可以在市場上占據(jù)極大的優(yōu)勢，獲取眾多的好處，具體來說：①可以在一定時間內(nèi)”壟斷”專利產(chǎn)品的制造和銷售市場，增加或者維持市場份額，獲得經(jīng)濟效益;②可以通過專利申請或許可實施，獲取收益;③利于企業(yè)進行廣告宣傳，增強消費者對企業(yè)的忠誠度;④可以通過專利權(quán)質(zhì)押獲得資金，國家知識產(chǎn)權(quán)局2016年1月28日發(fā)布消息稱，2015年全國新增專利權(quán)質(zhì)押金額560億元(具體見國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站：www.sipo.gov.cn);⑤可以將專利權(quán)評估后進行投資;⑥可以通過申請高新技術(shù)企業(yè)認定等舉措，享受稅收等方面的優(yōu)惠政策等。

　　因此，擬上市企業(yè)的專利問題一直是證監(jiān)會和廣大股民關(guān)注的重點和焦點，其不僅涉及擬上市企業(yè)的資產(chǎn)完整性，還涉及到企業(yè)的持續(xù)盈利能力和競爭能力，從而直接影響著企業(yè)能否順利上市。

　　三、擬上市企業(yè)遇到的專利問題

　　不少擬上市企業(yè)因?qū)＠�等知識產(chǎn)權(quán)問題推遲上市甚至被迫放棄上市的情況并不鮮見。擬上市企業(yè)遇到的專利問題主要有以下兩個方面：

　　(1)專利信息披露不實

　　擬上市企業(yè)應(yīng)盡到知識產(chǎn)權(quán)等相關(guān)信息的披露義務(wù)。中國證監(jiān)會要求上市企業(yè)對自身知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，包括商標(biāo)、專利、專有技術(shù)的取得、使用、價值等情況進行真實、準(zhǔn)確、完整、及時地披露。

　　(2)專利侵權(quán)、權(quán)屬不明等糾紛

　　作為企業(yè)生產(chǎn)和銷售的重要資產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)糾紛特別是專利權(quán)的糾紛不僅會使企業(yè)負擔(dān)較大的訴訟成本，影響其當(dāng)期的財務(wù)狀況，而且會使企業(yè)進一步發(fā)展或保持持續(xù)盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著企業(yè)對這些知識產(chǎn)權(quán)的使用存在一定的風(fēng)險，這往往構(gòu)成企業(yè)上市的”硬傷”。

　　四、具體案例

　　1.虎口脫險——地爾漢宇一波三折的上市歷程

　　(1)當(dāng)事人背景：

　　江門市地爾漢宇電器股份有限公司，以下簡稱“地爾漢宇”，成立于2002年，是一家為全球領(lǐng)先的家電企業(yè)提供電器配件的高新技術(shù)企業(yè)，國內(nèi)洗衣機、洗碗機等專用排水泵供應(yīng)商。

　　(2)事件回放：2012年4月25日，該公司上市通過證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審核，正式發(fā)布招股說明書，登陸創(chuàng)業(yè)板。隨后，競爭對手雷利電機向南京市中級人民法院起訴包括地爾漢宇在內(nèi)的三家公司，認為三被告在沒有經(jīng)過雷利電機授權(quán)許可的情況下，生產(chǎn)和銷售涉嫌侵犯雷利電器持有的名稱為“一種排水電機”的實用新型專利(專利號：ZL201020531380.9)的產(chǎn)品，侵犯了雷利電機的權(quán)益，要求三被告停止侵權(quán)行為，賠償經(jīng)濟損失100萬元，并承擔(dān)相關(guān)訴訟費用，隨后將賠償金額增加至5000萬元。

　　地爾漢宇采取的應(yīng)對策略是，于2013年8月對雷利電機的上述排水電機專利向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會提出了無效宣告請求。2014年11月28日，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會做出了第24458號無效宣告請求審查決定書，決定宣告雷利電機的排水電機專利權(quán)全部無效。雷利電機于2014年12月15日向南京中院提出撤訴申請，南京中院于2014年12月18日作出《民事裁定書》，裁定準(zhǔn)許雷利電機撤回上述案件起訴【4】。

　　2014年10月30日，地爾漢宇在創(chuàng)業(yè)板成功上市，開盤當(dāng)日，即以44%的漲幅完美收官。

　　(3)小結(jié)：盡管地爾漢宇并沒有因為上述專利侵權(quán)訴訟影響到上市進程，但依然給擬上市公司敲響了警鐘。專利等知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)作為創(chuàng)業(yè)板擬上市公司的核心資產(chǎn)，在受到擬上市公司重視的同時，也會遭到競爭對手的緊盯，通過發(fā)起專利訴訟，延緩擬上市公司的上市進程，已成為不少公司采取的一種商業(yè)競爭手段。

　　2.半路殺出程咬金——“石英行業(yè)第一股”的風(fēng)雨歷程

　　(1)當(dāng)事人背景：

　　石英股份，被譽為“石英行業(yè)第一股”。

　　(2)事件回放：

　　競爭對手陽山硅材于2009年5月開始批量生產(chǎn)、銷售“太陽能單晶硅坩堝用高純石英砂”，號稱“國內(nèi)最早”。該公司的工藝來自兩項專利，最初的專利申請人為陽山硅材的總經(jīng)理杜某，杜某分別于2008年8月15日、8月25日向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請了名稱為“應(yīng)用于石英玻璃原料——高純石英砂生產(chǎn)中的提純方法”的發(fā)明專利、“一種制備石英玻璃原料——高純石英砂的煅燒水淬裝置”的實用新型專利，并分別獲得了授權(quán)。2012年3月，兩項專利的專利權(quán)人變更為陽山硅材。

　　陽山硅材于2012年向江蘇省常州市中級人民法院起訴石英股份，認為石英股份侵犯其專利權(quán)，常州市中院一審判決認為缺乏相應(yīng)的事實和法律依據(jù)，駁回陽山硅材訴訟請求。一審敗訴之后，陽山硅材向江蘇省高級人民法院提起上訴，江蘇省高院駁回了陽山硅材的上訴，維持原判。兩審敗訴，陽山硅材并未放棄，反而在石英股份剛剛上市的敏感時期再次向最高人民法院提出了再審訴訟請求，2014年1月13日石英股份剛剛完成路演推介，并于1月8日發(fā)布招股意向書，開始招股，正在處于詢價階段，陽山硅材以石英股份侵犯其高純石英砂專利為由，將其告到最高人民法院，并獲受理。

　　面對競爭對手的“鬧場”，石英股份一方面積極應(yīng)訴，另一方面，石英股份提前做好了準(zhǔn)備，公司公告披露了實際控制人于2012年7月3日出具的書面承諾書，在承諾書中承諾，如果該公司因本次侵權(quán)案件最終敗訴，并因此需要支付任何侵權(quán)賠償金、相關(guān)訴訟費用，或因本次訴訟導(dǎo)致公司的生產(chǎn)、經(jīng)營遭受損失，將承擔(dān)公司因本次訴訟產(chǎn)生的侵權(quán)賠償金、案件費用及生產(chǎn)、經(jīng)營損失等。

　　(3)小結(jié)：擬上市公司未雨綢繆，準(zhǔn)備充分，積極應(yīng)訴，最終成功上市。

　　3.煮熟的鴨子飛了——蘇州恒久光電上市受阻

　　(1)背景介紹：蘇州恒久光電，以下簡稱蘇州恒久，是一家專業(yè)研制及生產(chǎn)新一代激光打印機、數(shù)碼復(fù)印機、激光傳真機及多功能信息一體機等現(xiàn)代辦公設(shè)備中光電轉(zhuǎn)換器件及成像器件的高科技公司。

　　(2)事件回放：

　　2010年1月22日，創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委審核蘇州恒久IPO通過;2010年3月8日，發(fā)布了招股說明書，2010年3月12日，蘇州恒久發(fā)布了網(wǎng)上定價發(fā)行搖號結(jié)果公布公告，標(biāo)志著募資完成，只待上市交易。

　　2010年3月14日，有媒體發(fā)表質(zhì)疑文章，記者通過國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站檢索專利發(fā)現(xiàn)，蘇州恒久招股說明書中提及的1件實用新型專利和4件外觀設(shè)計專利，因為沒有繳納年費導(dǎo)致專利權(quán)終止，國家知識產(chǎn)權(quán)局2010年2月17日發(fā)布的實用新型專利公報和2月24日發(fā)布的外觀設(shè)計專利公報，公告了上述專利權(quán)終止。

　　媒體曝光后引起證監(jiān)會重視，2010年6月11日創(chuàng)業(yè)板會后事項發(fā)審委會議審核，蘇州恒久IPO未通過;2010年6月13日，證監(jiān)會作出《關(guān)于撤銷蘇州恒久光電科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票行政許可的決定》(證監(jiān)許可 [2010]806號);2010年6月23日，蘇州恒久公告歸還募集資金本息。

　　(3)小結(jié)：涉案實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)由于沒有及時繳納年費，最終導(dǎo)致專利權(quán)終止，突顯了企業(yè)對包括專利在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)管理的疏忽和漏洞，最終釀成大錯。

　　4.起死回生——星網(wǎng)銳捷成功上市

　　(1)背景介紹：福建星網(wǎng)銳捷通訊股份有限公司，以下簡稱星網(wǎng)銳捷，是一家網(wǎng)絡(luò)解決方案的知名企業(yè)，公司于1996年成立，其IP網(wǎng)絡(luò)、IP安全、IT運維管理等全系列產(chǎn)品及解決方案被廣泛應(yīng)用于政府、金融、教育、醫(yī)療、企業(yè)、運營商等國內(nèi)外信息化建設(shè)領(lǐng)域。星網(wǎng)銳捷現(xiàn)有公開專利文獻1000多件，大部分為發(fā)明專利。

　　(2)事件回放：

　　星網(wǎng)銳捷在2008年開始申請中小板上市，2010年4月得到中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。2010 年4月9日，公司正式發(fā)布招股意向書，定于4月19日發(fā)行，并于4月12～14日在北京、上海、深圳向詢價對象進行了推介。但在2010年4月15日，星網(wǎng)銳捷突然在發(fā)行公告中稱，公司于2010年4月14日自查發(fā)現(xiàn)，部分實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)，存在因未續(xù)繳年費等原因已被終止，亦有部分正在申請的專利申請在審查階段發(fā)生變化，其法律狀態(tài)與招股意向書內(nèi)容存在差異，決定暫緩發(fā)行。上述事件被公布后，國內(nèi)外相關(guān)媒體廣泛重點報道，對星網(wǎng)銳捷的公司形象造成負面影響，星網(wǎng)銳捷后經(jīng)過修正招股意向書，在2010年6月23日上市成功，登陸中小板。

　　(3)小結(jié)：星網(wǎng)銳捷在IPO過程中，能夠及時進行知識產(chǎn)權(quán)披露信息的自查，發(fā)現(xiàn)問題，及時進行公告修正，最終上市成功，避免了重蹈其它公司因?qū)＠麢?quán)失效導(dǎo)致上市延遲甚至擱淺的覆轍。

　　五、總結(jié)

　　三流企業(yè)賣苦力，二流企業(yè)賣商品，一流企業(yè)賣技術(shù)及品牌,超一流企業(yè)賣專利及標(biāo)準(zhǔn)【5】。無論對于傳統(tǒng)版塊還是新三板企業(yè)，依靠知識產(chǎn)權(quán)獲取利潤對企業(yè)最終占領(lǐng)市場制高點至關(guān)重要。當(dāng)下，知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量、質(zhì)量、經(jīng)營管理水平已經(jīng)成為判斷一個上市企業(yè)優(yōu)劣的重要指標(biāo)，而對于準(zhǔn)備上市的企業(yè)來說，其對包括專利權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)的管理，如同普通人看病維護個人健康的過程一樣，應(yīng)做到平時養(yǎng)成良好的飲食、鍛煉習(xí)慣，制定合理完善的體檢計劃，身體不適時，做好重點領(lǐng)域“體檢排查工作”，查出疾病后不隱瞞不回避，勇敢積極面對。

　　(1)及早制定企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理體系。

　　(2)在上市之前，要先對企業(yè)擁有的包括專利在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)仔細梳理，對于公司的知識產(chǎn)權(quán)信息，要確保其真實性和有效性，核實專利權(quán)是否已過期限，年費是否繳納，注意專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的動態(tài)變化。

　　(3)理清專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬，排查公司是否擁有專利權(quán)，專利權(quán)是否存在質(zhì)押、查封、申請等情況。

　　(4)關(guān)注用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有，重點關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題。

　　(5)通過貫穿于產(chǎn)品研發(fā)、上市整個過程的專利檢索與分析等方式排除侵犯別人專利權(quán)的風(fēng)險，處理好與職務(wù)發(fā)明人、受讓許可方的關(guān)系。

　　(6)增強知識產(chǎn)權(quán)意識，大力提高知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、管理、保護和運用能力，營造良好的創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)文化氛圍，加大企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)，做好知識產(chǎn)權(quán)申請工作，在不斷提高數(shù)量的基礎(chǔ)上，重視知識產(chǎn)權(quán)特別專利申請的質(zhì)量。(作者單位：張賓、趙成偉，北京市盈科律師事務(wù)所;韓冰，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心)

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文章名稱：企業(yè)上市中的專利風(fēng)險控制

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